刘涛: 武汉大学法学院 , 陈国军 华东政法大学




关键词: 股权转让/瑕疵出资/民事责任/权利救济
内容提要: 股份有限公司股东瑕疵出资转让股权后，瑕疵出资民事责任由谁承担，立法没有规定，理论观点也不统一。借鉴国外立法，以出让股东（发起人）、受让股东、公司和债权人的利益平衡为基础，在处理对公司的瑕疵出资责任案件时，股权出让人和受让人承担连带责任，但要赋予受让人抗辩权；在处理原股东或受让人对公司债权人瑕疵出资责任案件时，善意受让人的利益保护和第三人（债权人）的利益保护存在冲突，为了保障商事交易的安全，应优先保护第三人（债权人）的利益，受让人承担连带责任后，应根据法律赋予的抗辩权和追偿权进行救济。


瑕疵出资股权转让中，股权出让人的瑕疵出资因素不影响股权转让合同的效力，这已成为理论界和实务界的共识。但是股份有限公司瑕疵股权（发起人股）转让给其他民商事主体后，瑕疵出资相关民事责任应由谁承担，对此，理论界和实务界并没有达成一致意见。瑕疵股权转让后，股权出让人（发起人）是否还应继续承担瑕疵出资民事责任？股权受让人是否应承担该瑕疵出资民事责任？这往往是瑕疵股权转让纠纷案件审理中的主要争议焦点之一。因此，在瑕疵股权转让司法实践中，特别是在公司要求该瑕疵股权的出让股东和受让人承担补缴责任或差额补足责任和目标公司的债权人要求瑕疵股权的出让股东和受让人承担补充赔偿责任所引发的诉讼案件审理中更加突出。

当前理论界主要围绕有限责任公司瑕疵出资股权转让民事责任承担问题作了较多探讨，也形成了丰富的理论学说，且《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（法释[2011]3号）（下称公司法解释三）[1]也对有限责任公司瑕疵股权转让后瑕疵出资民事责任承担做了明确规定。而股份有限公司与有限责任公司在公司设立、股权登记以及股权转让制度等方面都存在诸多不同，理论界很少针对股份有限公司瑕疵出资股权转让民事责任承担做专门研究，现行公司法和公司法司法解释均未对股份有限公司瑕疵出资股权转让问题做专门规定。在司法实践中，股份有限公司发起人在公司设立过程中虚假出资、出资不实和抽逃出资的情况时有发生，直接减少了公司的实有资本，降低了公司承担债务的能力，严重侵害了公司债权人的利益。而瑕疵股权转让后，法律关系复杂的股权转让纠纷更易发生，瑕疵出资民事责任承担问题已成为当前商事审判实践中的难点问题，实有研讨的必要。

一、瑕疵出资股权转让后对公司的民事责任承担

为了保护交易安全，提高瑕疵出资股东的失信成本，公司法建立了瑕疵出资民事责任制度，即瑕疵出资股东（发起人）向公司其他出资没有瑕疵的股东（发起人）承担违约责任、向公司承担补缴责任或差额补足责任、当公司不能偿还债务时在瑕疵出资的范围内向公司债权人承担补充赔偿责任。而股份有限公司股东瑕疵出资责任制度是否适用于瑕疵股权转让后的民事责任的承担，对此，现行公司法和司法解释均未规定。本文受篇幅的限制，仅对股份有限公司瑕疵股权转让后对公司的民事责任承担和对公司债权人的民事责任承担作如下探讨。

（一）出让人对瑕疵出资民事责任的承担问题

1.民法上责任自负原则要求出让人承担出资责任

我国现行《公司法》第94条第1款规定：“股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。”该条第2款规定：“股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。”因此，发起人存在瑕疵出资情形时，负有对公司承担补缴责任或差额补足责任的法定义务，即股份有限公司瑕疵出资发起人，承担补缴责任或差额补足责任是其违反法定出资义务而导致的。这种责任既有违约责任的性质，又有侵权责任的性质。违约责任表现为对公司章程的违反，侵权责任表现为对公司法人财产的充实造成了损害。因此，出让人不因股权的转让而免除其承担瑕疵出资的责任。这正体现出了“出让股东完全承担责任说”的合理之处。

“出让股东完全承担责任说”认为，不管出让股东是否对受让人构成欺诈，瑕疵股权出让股东都应当完全承担瑕疵出资责任。根据民法上责任自负的原则，出让股东尽管在出让股权后不再是公司股东，但公司设立时的出资义务是法定义务，不因股权转让而免除。因此，只有瑕疵出资股东对公司及其债权人承担瑕疵出资的民事责任，而且是第一位的赔偿责任，[2]受让人不因其从出让股东受让股权的事实而对公司及其债权人承担补充清偿责任。[3]该观点也被最高人民法院“关于审理公司纠纷案件若干问题的规定（一）”（征求意见稿）所采纳。[4]但是该学说仅注重了出让股东的出资瑕疵过错及其出资法定义务不可转移性，却违反了当事人意思自治原则，忽视了瑕疵股权受让人自愿承担瑕疵出资责任的客观事实，忽视了受让人登记为股东的客观事实，不利于债权人合法利益的保护，是不科学、不合理的。

2.出让人原有的股东身份要求其承担出资责任

股权转让给第三人，使得出让人丧失了公司的股东身份，但出让人原是公司股东的事实是不能抹灭的，其原有的股东身份对于其承担出资责任具有一定的影响。股权转让与一般的民事合同的转让不同。对于民事合同，其存在具有一时性、仅限于当事人之间，当事人履行完毕后其即告消灭，转让人将其转让于第三人后，即彻底地脱离了该合同，不再享有相关的合同权利或承担相关的合同义务。[5]由于股权转让存在持续性，股东行使股权，也会影响其他股东、公司及公司交易相对人等主体的利益，新股东进入公司，要在原股东行为的基础上来实施自己的行为。因此，出让人股东必须对自己的原有行为负责，否则，对于新进公司的受让人股东不公平。

（二）受让人对瑕疵出资民事责任的承担问题

1.受让人已有的股东身份要求其承担出资责任

受让人因受让瑕疵股权而替代出让股东享有公司股东资格，因享有公司股东身份而获取了相应的利益。正如“受让股东完全承担责任说”，其认为股权转让合同的标的物是股权，受让人受让股权后就替代出让股东成为目标公司的股东，自然应当接受公司章程的约束。对公司来说，受让人已经在公司章程和股东名册中登记为股东，公司就得向受让人履行公司应尽的义务，受让人也可以向公司主张股东权利。从权利与义务公平角度讲，受让人因其股东身份享有了应有的股权权益，也应该承担基于此股权产生的瑕疵出资责任。因此，“受让股东完全承担责任说”具有一定的合理性，但其认为瑕疵股权的民事责任应由成为公司股东的受让人来承担，与己经丧失股东资格的出让股东无关的观点，是完全忽视出让股东的过错和其法定出资义务的做法，较为简单和片面。

2.受让人的善意应排除其承担出资责任

“根据受让股东善意与否确定瑕疵出资责任的承担主体”的观点认为，应根据受让人是否明知或应知出资未到位的真实情况来确定。如果出让人未告知受让人出资瑕疵的真实情况，受让人对此也不明知或应知的，受让人可据此根据具体情况提出瑕疵股权转让合同撤销、变更或无效之诉。如果债权人将目标公司、出让人和受让人列为共同被告，追索债权，同时受让人以出让人为被告，以欺诈为由要求撤销瑕疵股权转让合同的，法院可将债务纠纷和股份转让纠纷合并审理。如果债权人仅将目标公司与受让人列为共同被告，受让人又以欺诈为由主张撤销瑕疵股权转让合同的，应另行起诉，但应先于债务纠纷审理，债务纠纷应中止审理。一旦瑕疵股权转让合同被确认无效，因出资瑕疵而产生的民事责任完全由出让人承担。[6]如果受让人明知或应知股权存在瑕疵仍接受转让的，则又有两种不同的具体处理方式。第一种方式是认为此种情况下瑕疵股权转让双方只要明知股权瑕疵存在的事实，而受让人又自愿承担瑕疵股权的出资补足责任，此时应由受让人承担瑕疵出资的补足责任。[7]第二种方式是认为受让人自愿受让瑕疵股权，其必须承担瑕疵出资责任，不能承担部分，由转让人承担补充赔偿责任。该观点突出了商事交易的公平理念，注重对善意受让人利益的保护，有一定的合理性，但其忽视了出让股东的法定出资义务，在受让人自愿承担责任的场合，为了保护公司债权人的利益，瑕疵股权出让股东也应承担瑕疵出资责任。

（三）出让人与受让人向公司承担出资责任的构建

通过前文分析，在公司要求出让人、受让人承担出资责任的诉讼案件中，出让人要承担出资瑕疵的责任，但受让人是否与出让人连带承担出资瑕疵责任要区分不同情形具体分析。在公司要求受让人承担瑕疵出资责任的时候，应肯定受让人以善意为由向公司主张抗辩权。如果受让人有合理理由相信出让股东出资没有瑕疵，则不应承担补缴责任或差额补足责任。因为受让人在受让瑕疵股权的时候，是作为公司之外的第三人，其在受让瑕疵股权的时候，只要出让人被载入公司股东名册、公司章程之中，受让人因合理信赖公司登记公示效力，其不应承担补缴责任和差额补足责任，这也是商法公示主义和外观主义的应有之意。对善意受让人合法利益的公平保护，也体现了商事交易公正、公平的价值取向。如果公司确有证据证明受让人知道或应当知道瑕疵出资事实，自愿承担瑕疵出资责任的，那么受让人与出让人连带承担责任的理由也更加明确。

二、瑕疵出资股权转让后对公司债权人的民事责任承担

（一）出让人对瑕疵出资民事责任的承担问题

1.出让人不履行法定出资义务损害了债权人利益

出让人未履行或未全面履行出资义务，必然造成公司法人的财产不当减损，使得公司的偿债能力减弱，而公司是以其全部财产作为清偿债务的一般担保，任何非法侵占、损毁债务人财产的行为都可能损害债权人的利益，公司财产减少，必然降低了公司的偿债能力，当公司不能足额清偿债务时，债权人即受到实际损失。因此，瑕疵出资股东不履行出资义务的行为也属于侵害公司债权人的侵权行为，遭受损害的公司债权人可以依据侵权行为责任规定，要求其承担损害赔偿责任。
山西省阳泉市人民政府




阳政发〔2005〕6号



阳泉市人民政府

关于印发阳泉市储备粮油管理暂行办法的通知



各县（区）人民政府，市直有关单位：

《阳泉市储备粮油管理暂行办法》已经市政府同意，现印发给你们，请遵照执行。







二OO五年一月十九日









阳泉市储备粮油管理暂行办法



第一条 为了加强对本市市级储备粮油的管理，提高政府调控粮食市场的能力，抵御市场风险和应对突发事件，确保市级储备粮油需要时调得动、用得上和储存安全，根据中央和省储备粮油管理的有关规定，结合本市实际，特制定本办法。

第二条 从事和参与市级储备粮油经营管理、监督活动的单位和个人，必须遵守本办法。

第三条　市级储备粮油应当做到布局合理、规模储存、结构优化、安全规范。市级储备粮油的规模、品种和总体布局方案，由市粮食局会同市财政局和中国农业发展银行阳泉市分行（以下简称市农发行），根据全市宏观调控需要和财政承受能力提出，报市人民政府批准，由市政府“三金一储”领导组下文执行。

第四条 市级储备粮油的动用权属于市政府，未经市政府同意，任何单位和个人都不准擅自动用。　

第五条　本市出现下列情况之一时，可以动用市级储备粮油：

（一）粮油供求总量失去平衡或者市场粮油价格大幅度波动；

（二）遇有重大自然灾害或突发事件；

（三）市政府认为需要动用市级储备粮油的其它情况。

第六条 动用市级储备粮油由市粮食局会同市财政局、市农发行提出计划，并报请市政府批准。市粮食局按照批准的动用计划下达动用指令，签发《市级储备粮油出库通知单》或《市级储备粮油入库通知单》，承储单位要按照规定的品种、数量和时限出（入）库。

第七条 市级储备粮油实行分级管理体制。

第八条 市粮食局负责市级储备粮油的实物量管理，并规划和制定市级储备粮油的总体布局及规模，审核认定承担市级储备粮油储存企业的资格，制定市级储备粮油轮换方案并组织实施，监督和检查市级储备粮油的储存质量、数量、安全及轮换情况。在管理过程中发现布局、规模不合理时，及时会同市财政局、市农发行提出调整计划。

市财政局负责安排市级储备粮油的贷款利息、管理费用和轮换费用等项财政补贴，并保证及时、足额拨付；负责对市级储备粮油有关财务制度执行情况实施监督检查。

市农发行负责安排市级储备粮油储存、轮换等所需贷款，并监督其使用情况。

市审计局应依照《审计法》规定的职权和程序，定期对有关市级储备粮油的财务收支情况实施审计监督。

第九条 各县（区）人民政府负责市级储备粮油在本县（区）内的行政管理，确保市级储备粮油数量准确、质量完好，并责成县（区）粮食局、财政局、农发行做好相关业务的管理。同时接受市粮食局、市财政局、市农发行的业务指导和监督。

第十条 市级储备粮油的储存由具备条件的本市国有粮食购销企业储存（以下简称承储企业）。

第十一条 承储企业须具备以下条件：

（一）承储企业必须是能够独立承担民事责任的法人；

（二）交通便利，环境整洁，无污染源；有效仓容2000吨以上，仓库完好率不低于80%；具有常规的粮仓机械设备和必需的粮（油）检化验设备、仪器；

（三）具有与承储市级储备粮油任务相适应的储检专业人员，储检专业人员必须经过市以上的专业技术培训，持有市以上颁发的资格证书。

第十二条 承储企业职责如下：

（一）贯彻“以防为主、综合防治”的保粮方针，执行《粮油储藏技术规范》和市粮食局制定的“八项制度”和“三个办法”，达到“四无”粮仓（油罐）标准；

（二）市级储备粮油必须储存在质量完好的标准仓房，严禁在简易仓和露天储存；储存库点仓号一经确定，不准随意变更。需变更时，承储企业必须报市粮食局批准，并抄送市财政局和市农发行备案；

（三）积极采用先进储粮技术，实施科学保粮，科学保粮率达到100%；

（四）市级储备粮油必须做到帐实相符、专仓储存、专人保管、专帐记载；建立《市级储备粮油专帐》、《市级储备粮油专卡》和《市级储备粮油台帐》，实行规范化管理；

（五）加强质量管理，确保粮油储存安全，对所储存粮油的质量、品质指标每半年检测一次，并填入《市级储备粮油专卡》，发现问题要及时处理和汇报；

（六）市粮食局、市财政局、市农发行和市审计局等部门的工作人员依法履行职责进行监督检查时，承储企业应当予以配合。

第十三条 市级储备粮油入库成本由市粮食局、市财政局、市农发行负责核定，入库成本一经核定，承储企业必须遵照执行，任何单位和个人不得擅自更改。

第十四条 市级储备粮油质量必须符合现行的国家质量标准中等（含中等）以上标准。市级储备粮油品质必须符合国家关于《粮油储存品质判定规则》中规定的各项指标，粮油品质始终保持在“宜存”状态。卫生检验项目要达到国家标准规定的要求。

第十五条 市级储备粮油的储存费用补贴实行定额包干，由市财政局通过市农发行及其分支机构补贴专户实行拨补；贷款利息实行据实补贴，由市财政局按一年期银行贷款基准利率，按季拨付。市级储存的拨付到市储备粮油管理中心，县（区）储存的先拨付到县（区）财政局，再拨付县（区）承储企业；市级储备粮油管理费用标准和轮换费用补贴标准，原则上参照省相关标准执行，具体补贴标准以及财务管理办法由市财政局另文下达。

第十六条 市级储备粮油的储存费用补贴主要用于储备粮油的管理费用和储存环节的开支；轮换补贴用于储备粮轮换期间所轮换粮油的费用支出。市级储备粮油的储存费用和轮换补贴费用要专款专用，任何单位和个人不得截留挪用，市财政局要对补贴使用情况进行监督检查。

第十七条　市级储备粮油贷款实行库贷挂钩和专户管理，专款专用。凡是承担市级储备粮油的企业必须在市农发行及其分支机构设立基本帐户，并接受其监督管理。具体监管办法由市农发行另文下达。

第十八条 市级储备粮油的损失、损耗和动用或解除过程中形成的价差，由市财政局会同市粮食局、市农发行另文制定。

第十九条 建立健全市级储备粮油轮换制度。各承储单位要本着推陈储新的原则，按照国家规定的粮油质量、品质和保管年限适时轮换，建立高效、灵活的储备粮油轮换机制。市级储备粮油的轮换要以国家《粮油储存品质判定规则》和储存年限为依据，对判定为不宜存或接近不宜存指标的粮油和超过或接近规定储存年限的粮油，承储企业均应依据入库年度提出轮换申请。储存年限确定为：1、小麦3—5年，玉米2—3年。2、食油2年。

第二十条 市级储备粮油轮换程序：

（一）承储企业根据所储存粮油的质量、品质情况和储存年限要求，于每年10月底前向市粮食局提出年度轮换计划。市粮食局根据承储企业上报的轮换计划，由市粮食局会同市财政局、市农发行下达轮换计划。

（二）承储企业按照轮换任务，对轮换销售和购进的粮油要遵循公开、公正、公平的原则采取竞标方法轮换；储备粮油的轮换方式主要采取等量随进随出，保持库存量不变；确需架空轮换的，由市粮食局会同市财政局和市农发行根据当时市场风险和轮换数量确定，每年轮换量控制在总量的30%以内。轮换期限内不能按期完成的（不可抗拒因素除外），按擅自动用市级储备粮油处理。

（三）市级储备粮油轮换时，所占用贷款，采取“购贷销还”的办法，即轮出时货款全额收贷，轮入时等额发放贷款。

（四）轮换期间，承储企业每周向市级粮食局报告轮换进度和质量情况，并在当月《市级储备粮油统计报表》中反映。

（五）轮换完毕后，市粮食局会同市财政局和市农发行对轮入粮油的品种、质量、品质、数量、成本等进行检查验收。凡符合规定要求的，承储企业凭市粮食局签发的《市级储备粮油入库通知单》入库。凡不符合规定要求的粮油，一律不准作为市级储备粮油储存，须重新购入符合要求的粮油补库，由此造成的损失由承储单位负担。

第二十一条 国家公务员和农发行工作人员违反本暂行规定，滥用职权、徇私舞弊或玩忽职守，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予降级直至开除的行政处分或纪律处分。

第二十二条 承储企业不得以市级储备粮油对外进行担保或者对外清偿债务。

对违反市级储备粮油管理规定，未经批准擅自动用、挪用或轮换市级储备粮油，擅自串换市级储备粮油品种，虚报库存，拒不执行动用命令和玩忽职守等行为，由市粮食局取消该承储企业的承储资格；给市级储备粮油造成损失的，视情节轻重，对企业主要负责人给予行政处分；对直接责任人给予警告直至开除处分；触犯法律的，依法追究法律责任。

第二十三条 各承储企业要认真按照《会计法》、《统计法》和《统计制度》的规定要求，准确、及时、全面上报会计、统计报表，不得虚报、迟报和拒报。市级储备粮油的计划、统计、会计等文件资料和报表均属于国家机密，必须妥善保存，未经市政府授权，不得向外提供。

第二十四条 违反本暂行规定，破坏市级储备粮仓储设施，偷盗、哄抢、损毁市级储备粮油，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定予以处罚；造成财产损失的，依法承担民事赔偿责任。

第二十五条 任何单位和个人对市级储备粮油经营管理中的违法行为，均有权向市粮食局等有关部门举报。市粮食局等有关部门接到举报后，应当及时查处。举报事项的处理属于其他部门职责范围的，应当及时移送处理。

第二十六条 本办法由市粮食局、市财政局、市农发行负责解释。

第二十七条 本办法自二OO五年二月一日起执行。